Es una publicación semestral de acceso abierto que tiene como objetivo publicar resultados de investigación jurídica sobre Latinoamérica y dirigidos a un público académico amplio e interdisciplinario. Facultad de Derecho, Universidad de los Andes (Colombia) | División de Estudios Jurídicos, CIDE (México)
Lo público en el derecho internacional a la luz de “El concepto de lo político” de Schmitt
Este artículo plantea una aproximación del derecho público al derecho internacional desde El concepto de lo político de Carl Schmitt. En primer lugar, se explica El concepto de lo político de Schmitt a la luz de la actual reacción nacionalista contra el derecho internacional y la gobernanza internacional. En segundo lugar, el artículo enuncia las debilidades conceptuales de la reacción nacionalista y propone una alternativa con el concepto analítico de la autoridad pública internacional, así como con los conceptos normativos de lo público inclusivo y del bien común transnacional. En tercer lugar, discute, mediante la crítica del texto de Schmitt, criterios para la construcción teórica del derecho público, y propone el enfoque iuspúblico como teoría jurídica.
Derechos de autor 2018 Armin von Bogdandy https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Revisitando el espacio aéreo latinoamericano: una exploración de los drones como sujetos de regulación
El surgimiento de vehículos aéreos no tripulados (VANT) o drones, como medio para el manejo de situaciones de emergencia, el orden público, la seguridad ambiental o la vida silvestre en Latinoamérica, plantea una gran cantidad de retos regulatorios y éticos. Recurriendo a los desarrollos de la literatura de ciencia y tecnología, así como de sociología jurídica, en este artículo exploramos la lógica de cómo los drones se han convertido en sujetos de regulación. Para entender esta lógica seguimos cuatro pasos: una revisión de los usos contemporáneos, intereses y preocupaciones sobre los drones; una exploración de las distintas aproximaciones a la regulación; una discusión acerca de cómo se les han asignado ‘tareas’ a los drones a través de la producción de problemáticas y soluciones específicas; y, finalmente, la formulación de un argumento respecto a cómo el espacio aéreo —como concepto inherentemente maleable— es permeado por una variedad de prioridades regulatorias. Nuestro argumento es que el espacio aéreo latinoamericano, como lugar de regulación de los drones, es una reacción no sistémica a una realidad que está construida por distintos actores con poderes políticos de diferente naturaleza.
Derechos de autor 2018 Kristin Bergtora Sandvik, Bruno Oliveira Martins https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Entre el deber de protección y la necesidad militar: oscilaciones del discurso humanitario en Colombia, 1991-2016
Este artículo reconstruye dos periodos en el proceso de implementación del derecho internacional humanitario (DIH) por parte de las Fuerzas Militares de Colombia. En el primero (1991-2006), las fuerzas fueron ajenas e incluso hostiles tanto al derecho internacional de los derechos humanos (DIDH) como al DIH, llegando a ver una “guerra jurídica” en la labor de vigilancia de las cortes civiles y en las denuncias de infracciones por parte de organizaciones no gubernamentales. En el segundo período (2006-2016), las fuerzas comenzaron a apropiarse gradualmente del DIH. El artículo reconstruye la historia de esta apropiación y analiza algunas de sus implicaciones, en particular en lo que atañe al carácter permisivo y exculpatorio del DIH en el ámbito penal. Se muestra cómo, al invocar el principio jurídico de la necesidad militar y otros propios del DIH, las Fuerzas Armadas buscaron limitar el alcance de la vigilancia judicial civil sobre las operaciones militares. El artículo concluye señalando algunos aspectos problemáticos de una interpretación común de la relación entre el DIH y el DIDH como normativas complementarias y “convergentes”. Por el contrario, la historia de la implementación del DIH en Colombia revela claramente los contrastes y divergencias entre las dos normativas.
Derechos de autor 2018 Pablo Kalmanovitz https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Reconceptualizando la propiedad en transición hacia la paz: el papel de la jurisdicción de restitución de tierras en el Caribe colombiano
A partir de un análisis cualitativo de las sentencias emitidas por jueces de restitución de tierras en el Caribe colombiano, este artículo busca rastrear algunos de los elementos que han permitido ampliar el concepto de propiedad en la transición colombiana. Revisar el papel de los jueces y de su jurisprudencia permite entender las complejidades y matices dentro de la concepción jurídica de la propiedad, que van más allá de un modelo binario que transita entre las teorías clásicas y la función social de la propiedad. Los resultados de esta investigación sugieren que el juez de restitución de tierras ha excedido la simplicidad del concepto formal de la propiedad, y en su lugar ha desarrollado una nueva concepción de la propiedad, que responde a las condiciones del contexto específico, reconoce las particularidades de las partes interesadas, así como sus condiciones sociales y culturales, y le permite enmarcar esta figura en un contexto amplio y dinámico.
Derechos de autor 2018 Sergio Latorre, María Alejandra Anaya https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Control de concentraciones en Colombia: recientes desarrollos institucionales y de gestión pública
Este artículo examina las principales novedades institucionales y de gestión pública relacionadas con el control de concentraciones empresariales en Colombia durante el período 2013-2017. El artículo identifica y discute en detalle cuatro desarrollos ocurridos durante el período de estudio, relacionados con: i) cooperación internacional, ii) estabilidad institucional, iii) transparencia del proceso y iv) tendencias sobre decisiones de objeción y condicionamiento. Además, se presentan algunos retos en la implementación del control, así como alternativas que pueden ser pertinentes para el contexto colombiano.
Derechos de autor 2018 Juan David Gutiérrez Rodríguez https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Derecho, dominación y hegemonía: la teoría jurídica del Tribunal Supremo de Justicia de Venezuela
Este artículo ofrece una reconstrucción de la teoría antihegemónica del derecho que ha influido la jurisprudencia de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia de Venezuela. Esta teoría entiende el derecho como un instrumento al servicio de la lucha por la hegemonía en la que se encuentra envuelto el régimen. De forma contraria a la tradición del constitucionalismo democrático y liberal, el TSJ venezolano se ve a sí mismo como facilitador de un proyecto político socialista cuyo éxito no puede estar subordinado a las limitaciones que el derecho constitucional impone al ejercicio del poder. El derecho constitucional, desde este punto de vista, debe contribuir a fortalecer la posición dominante del régimen revolucionario y facilitar el proceso de construcción de una nueva hegemonía. Este artículo desarrolla las implicaciones prácticas de esta teoría a partir del análisis de tres momentos críticos de la historia política venezolana desde la adopción de la Constitución de 1999.
Derechos de autor 2019 Nicolás Figueroa García-Herreros https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Autoridad algorítmica: ¿cómo empezar a pensar la protección de los derechos humanos en la era del “big data”?
Recientes cambios tecnológicos han creado las condiciones para el surgimiento de una nueva forma de ejercicio del poder, la “autoridad algorítmica”, con características particulares y novedosas. Este texto es una contribución a un vocabulario jurídico que permita, en primera instancia, describir este nuevo ejercicio de poder como un fenómeno jurídico y, en segundo lugar, pensar normativamente diversos modelos para su regulación, con el objetivo de promover la protección de los derechos humanos. Se proponen cuatro nociones centrales: (1) autoridad algorítmica, (2) lex algorítmica, (3) autonomía y (4) transparencia. Mediante estos cuatro conceptos se sienta la base para modos argumentativos y doctrinas jurídicas ajustados al proceso tecnológico que se busca regular.
Derechos de autor 2019 René Urueña https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
El derecho al olvido de los niños: ¿dejar atrás el pasado y aceptar el futuro?
El artículo 17 del Reglamento General de Protección de Datos de la Unión Europea (RGPD) confirma el derecho de los sujetos a que sus datos personales sean eliminados. La razón 65 del RGPD aclara que este derecho es particularmente relevante cuando un niño da su consentimiento sin ser plenamente consciente de los riesgos que implica el tratamiento, y más adelante quiere suprimir tales datos personales, especialmente en internet. Sin embargo, el derecho de supresión no es absoluto. Cuando el tratamiento es necesario por varias razones legítimas, como para el ejercicio del derecho a la libertad de expresión e información, el derecho de supresión no aplica. Este artículo busca explorar el derecho de supresión desde la perspectiva dinámica del derecho de los niños, y busca identificar varias preguntas complicadas que pueden surgir en la práctica, y que están relacionadas con el equilibrio con otros derechos e intereses, la transparencia requerida, el potencial de solicitar la supresión cuando terceros (por ejemplo, los padres) han compartido información sobre el niño o dado consentimiento en nombre del niño, la conveniencia de los sistemas de supresión por defecto, y la aplicación de la regulación por parte de las autoridades de protección de datos.
Reglamento General de Protección de Datos
Derechos de autor 2019 Eva Lievens, Carl Vander Maelen https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
El futuro del “derecho al olvido” de la Unión Europea
En su fallo histórico del 13 de mayo de 2014, el Tribunal de Justicia de la Unión Europea dedujo a partir de la ley de protección de datos de Europa que los ciudadanos europeos tienen el derecho de eliminar resultados de búsqueda que muestren información desactualizada, como pasadas condenas y otras indiscreciones previas, que, a pesar de haber sido publicada legalmente, ahora es irrelevante de forma tal que puede perjudicar la privacidad. Hoy en día, este llamado “derecho al olvido” se encuentra —en dos aspectos— en una encrucijada. En primer lugar, tras una disputa de varios años entre Google y la autoridad de protección de datos de Francia y la Commission Nationale de l’Informatique et Libertés, el Consejo de Estado de Francia ha solicitado al Tribunal de Justicia de la Unión Europea un fallo preliminar para proporcionar orientación muy necesaria sobre la implementación del derecho, en particular en términos de si la eliminación de resultados de búsqueda debería realizarse localmente en la Unión Europea o de manera global. En segundo lugar, la entrada en vigor del Reglamento General de Protección de Datos plantea el problema de si —y cómo— el “derecho al olvido” consagrado en su artículo 17 tendrá algún impacto sobre el modelo actual de implementación de la supresión en la Unión Europea. En efecto, esa provisión, al haber sido redactada antes de que el TJUE presentara su decisión sobre Google España, prevé un alcance mayor de aplicación que va más allá de los motores de búsqueda. La presente contribución discute cómo cada uno de estos dos acontecimientos afectará el futuro del derecho al olvido en Europa. Observando que el modelo actual de implementación del derecho tras el caso de Google España —basado en ordenamientos privados individuales y en particular en los estándares y prácticas internos de Google— carece de medios de escalabilidad, el artículo concluye que cualquier expansión, ya sea de su alcance geográfico o material, podría llevar a una falla práctica. El autor propone un modelo alternativo de implementación, inspirado por los sistemas alternos de resolución de disputas existentes.
Derechos de autor 2019 Michel José Reymond https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
El derecho al olvido y la gobernanza de internet: desafíos y oportunidades
Este artículo contiene reflexiones sobre la naturaleza evolutiva y el alcance de la gobernanza de internet en el contexto del desarrollo del derecho al olvido. Resume los marcos tradicionales para (1) los principios que definen y hacen operativa la gobernanza de internet y (2) distinguir aquellas situaciones que implican preocupaciones trasnacionales de aquellas que por lo general se consideran parte del dominio de las leyes y las normas locales. Si una situación cae dentro del ámbito de la gobernanza de internet, puede prestarse para cierto conjunto de soluciones (con el aporte de una amplia sección transversal de actores interesados mundiales públicos y privados). Las situaciones que se encuentran por fuera de este dominio tienden a estar sujetas a mecanismos reguladores locales, en línea con las nociones de soberanía nacional. Por lo tanto, ubicar un conjunto de consideraciones jurídicas, políticas o técnicas dentro de alguna de estas categorías tiene consecuencias en términos del tipo de aproximación a la gobernanza que se puede emplear para abordar la situación. Este artículo suministra ejemplos de cómo los desarrollos técnicos y jurídicos recientes han ejercido presión sobre las concepciones estrechas de gobernanza de internet que se ocupan principalmente de la arquitectura e infraestructura de la red. Plantea que los modelos de gobernanza de internet pueden ser relevantes más allá de lo que ocurre en las tuberías metafóricas de internet, e incluir los desarrollos que ocurren en lo que tradicionalmente se concibe como la capa de contenido. El artículo sugiere que varias implementaciones globales del derecho al olvido —y, en particular, implementaciones que están dirigidas a las actividades de los motores de búsqueda— resultan ser un estudio de caso útil para examinar y evaluar esta transformación.
Derechos de autor 2019 Christopher T. Bavitz https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Retos para la financiación del posconflicto en Colombia: Lecciones del caso del municipio de El Calvario
En la coyuntura que supone el posconflicto en Colombia, es necesario perfeccionar los instrumentos fiscales que permitan la sostenibilidad de los entes territoriales que han sido afectados por el conflicto armado. Este documento presenta los resultados de un caso de estudio sobre la situación fiscal del municipio de El Calvario. Los hallazgos sugieren que El Calvario carece del esfuerzo fiscal necesario para afrontar el posconflicto, ya que el Sistema General de Regalías no es suficiente para sufragar este escenario dada su complejidad y la baja capacidad institucional del municipio para diseñar e implementar proyectos. Tampoco se encuentra un régimen tributario local que sea coherente con la vocación económica del municipio, ni una dinámica que promueva el recaudo efectivo. A partir de dichos hallazgos, este escrito sugiere que las lecciones aprendidas en el contexto internacional servirían a ese municipio y a otras entidades territoriales históricamente afectadas por el conflicto armado a generar un sistema de ingresos públicos, justo y eficiente y a fortalecer sus políticas institucionales.
Derechos de autor 2019 Eleonora Lozano Rodríguez, Daniela Garzón Rey https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Alternativas contemporáneas prácticas al “derecho al olvido” en los Estados Unidos
El “derecho al olvido”, quizás mejor descrito como el “derecho de supresión”, llegó por primera vez a la corriente popular de la conciencia y la práctica pública con el fallo del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de mayo de 2014 sobre el caso Google Spain SL, Google Inc. vs. Agencia Española de Protección de Datos, Mario Costeja González. Un proceso específico y personalizado para solicitar la eliminación de resultados específicos del motor de búsqueda surgió en los meses inmediatamente posteriores a esa decisión. Los perímetros finales y el alcance de ese proceso aún no se han establecido por completo, y es probable que continúen evolucionando a medida que el Reglamento General de Protección de Datos de la Unión Europea entre en vigor en mayo de 2018. Sin embargo, el concepto del derecho o la capacidad de un individuo para ejercer cierto control sobre la información disponible públicamente sobre él data de mucho antes de la demanda del Sr. Costeja, y se extiende mucho más allá de la Unión Europea. El caso Costeja en sí no pretendía crear un nuevo derecho, solo buscaba incluir los resultados de los motores de búsqueda como relevantes y controlados por la ley de protección de datos de la Unión Europea de 1995 en términos de los “responsables del tratamiento”. La discusión sobre un derecho análogo, tanto en la academia jurídica como en los tribunales, se remonta a por lo menos el año 2006, si no mucho antes, quizás incluso a principios del siglo XX, si utilizamos una definición amplia de las preocupaciones culturales subyacentes al derecho al olvido. Junto con esa historia global sobre un “derecho al olvido” de facto, existe una historia paralela de mecanismos y prácticas destinados o utilizados para lograr este “olvido”, que van desde demandas estándar y normas hasta, más recientemente, la subversión de otras posibilidades oficiales no relacionadas para la eliminación u ocultación del material en línea. Utilizando ejemplos de la base de datos del proyecto Lumen, este artículo examinará algunas de las formas recientes en las que individuos en países sin un derecho de supresión codificado han buscado ser “olvidados” mediante el uso de mecanismos de eliminación de contenido en línea originalmente fundamentados en otros propósitos y regímenes legales, como derechos de autor, marca registrada y difamación. El artículo concluye con una discusión especulativa sobre el efecto, si es que lo hay, que podrían tener la existencia y el replanteamiento de estos mecanismos alternativos sobre el desarrollo o el rechazo de una jurisprudencia separada para el derecho al olvido, y qué forma podría adoptar ese régimen si se adoptara.
Derechos de autor 2019 Jonathan Adam Holland https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
El derecho al olvido digital desde la perspectiva de la Unión Europea y la viabilidad de su extrapolación al caso de México
El llamado derecho al olvido como una manifestación del derecho a la protección de datos personales es una realidad insoslayable en el ámbito de la Unión Europea. Sin embargo, esta perspectiva ha generado posturas encontradas, tanto por la complejidad de su implementación como por los potenciales conflictos que podría implicar para el ejercicio de otros derechos humanos. Esto resulta de especial relevancia para aquellos países en los que el derecho de la Unión Europea ha sido un importante referente en el diseño normativo e institucional del derecho a la protección de datos personales. En ese contexto, este artículo pretende dilucidar si dadas las condiciones actuales del sistema jurídico mexicano, en el que se carece de resoluciones firmes que esclarezcan la solución, es posible adoptar el camino previamente trazado por el fallo inédito del Tribunal de Justicia de la Unión Europea. Para esos efectos, este artículo se centra en el debate generado en torno al papel de los intermediarios de Internet y en el reconocimiento del derecho a la protección de datos personales como un derecho humano.
Derechos de autor 2019 María Solange Maqueo Ramírez https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Bitcoin en economías turbulentas: el potencial de las criptomonedas en Argentina y Venezuela
La proliferación del uso de las criptomonedas en Argentina y Venezuela en tiempos recientes muestra cómo una economía altamente volátil puede convertirse en tierra fértil para las monedas digitales descentralizadas. Este artículo analiza algunos rasgos políticos, económicos y regulatorios que resultan similares entre estas dos naciones y por qué un resultado colateral de altos índices de inflación, una enredada regulación monetaria e inestabilidad política puede ser el rápido crecimiento de criptomonedas que no estén ligadas a un banco central. La falta de confianza en las autoridades gubernamentales le abre una ventana a formas intangibles de incorporar y conservar el valor decreciente de las monedas locales. Este artículo establece un marco general sobre Bitcoin y su potencial en las economías en vía de desarrollo y posteriormente entra a analizar los casos de Argentina y Venezuela separadamente.
Derechos de autor 2019 Andres F. Cifuentes https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
La lucha contra los carteles empresariales en la contratación estatal en Colombia
Este artículo estudia la manera en que dos proyectos globales –el de la lucha contra la corrupción y el de la lucha contra los carteles empresariales– se han amalgamado en el contexto colombiano. El resultado de esa dinámica es la idea de que los carteles empresariales en la contratación estatal son actos anticompetitivos y, sobre todo, actos corruptos. A la par de esta idea, la amalgama ha llevado a que la autoridad de competencia colombiana termine ejerciendo actividades de vigilancia y control sobre la contratación estatal junto con otras autoridades establecidas para ello. Sin embargo, ello se vuelve problemático en la medida en que el derecho de la competencia no fue concebido para luchar contra la corrupción. El artículo concluye mostrando tres instancias particulares que dejan en evidencia las limitaciones del derecho de la competencia colombiano para luchar contra la corrupción en la contratación estatal.
Derechos de autor 2019 Andrés Palacios Lleras https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Cortes y democracia en Argentina: una propuesta teórica
La literatura de estudios judiciales comparados trabajó ampliamente los factores políticos que explican los cambios de jueces en las cortes judiciales tanto a nivel nacional como subnacional. Los más recientes aportes de esta literatura, en particular aquellos sobre el nivel provincial en Argentina, de una parte sostienen que son los gobernadores quienes deciden cuándo se deben retirar los jueces de la corte y, de otro lado, afirman que las facciones partidarias son claves para explicar los cambios de estos jueces en las provincias de partido hegemónico, así como en aquellas con gobiernos de varios partidos. Sin embargo, sucesivos trabajos en esta literatura señalan que no existe una relación clara entre las mayorías legislativas y los cambios de jueces de las cortes. En este trabajo se proponen diferentes mecanismos causales para explicar los cambios políticos de jueces de las cortes en distintos contextos políticos, en particular a partir del análisis de las provincias argentinas de Chaco, Misiones y Santa Fe entre los años 1983 y 2011.
Derechos de autor 2020 Augusto Abdulhadi https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Los académicos han mostrado que las constituciones escritas pueden ser reformadas de manera informal con efectos similares a los que tendría una reforma formal. Pese a ello, los diversos métodos de reforma informal aún no están bien organizados para poder analizarlos y compararlos. En este artículo examino las formas de la reforma informal, las clasifico como convencionales y no convencionales y propongo un tipo de reforma informal que aún no ha sido apreciado ni teorizado: el desuso constitucional. La desuetud constitucional ocurre cuando una regla constitucional escrita pierde sus cualidades vinculantes sobre los actuales actores políticos como resultado de su desuso consciente y constante y del repudio público por parte de los actores políticos que los precedieron. El desuso constitucional se asemeja –pero a la vez se diferencia– de las demás formas de reforma informal: es similar porque cambia los significados de las disposiciones constitucionales sin alterar el texto constitucional, pero es diferente en el entendido de que conduce a que la Constitución pierda validez política pese a que se mantiene intacto el texto. En este estudio utilizo el ejemplo de la Constitución de Canadá para ilustrar el fenómeno del desuso constitucional.
Derechos de autor 2019 Richard Albert https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Las cortes y los constitucionalistas en América Latina hacen comparaciones de derecho constitucional de manera habitual. Este artículo provee una tipología de las diferentes formas en que se puede, y de hecho se hace, la comparación constitucional –por ejemplo, las formas de préstamo u orientadas a la transferencia, las genéticas o genealógicas, las deliberativas, las empíricas, las reflexivas y/o las comparaciones cosmopolitas morales. Cada modo de comparación implica de cierta manera un foco diferente, con mayor relevancia según la teoría constitucional que se acoja y con formas “más densas” o “más superficiales”. Cada una de ellas es probablemente practicada por los diferentes actores constitucionales, como es el caso de los modos deliberativos, cosmopolitas morales o de trasplantes que es utilizada por los constituyentes, los abogados y los jueces; o en el caso de (un modo menos denso) la comparación empírica. Todos estos modos de comparación tienen valor y relevancia en América Latina. Igualmente, el artículo invita a los académicos a observar el valor de las formas empíricas o sociojurídicas de comparación, que promueven una mayor atención al contexto constitucional (incluido el contexto institucional, social, económico y político de una constitución) y a las ideas provenientes de otras disciplinas, como la historia, la sociología, la política comparada y la economía/econometría. Al hacerlo, resalta algunos principios básicos para la selección de casos que pueden guiar útilmente los procesos de comparación de este tipo. Sin embargo, también reivindica una aproximación realista a estos principios, que reconoce las fortalezas de los diferentes académicos que estudian varios sistemas constitucionales, y la necesidad de estudios provisionales que se sobreponga y que en conjunto contribuyan a robustecer los hallazgos sobre los orígenes y las consecuencias de los desarrollos constitucionales.
Derechos de autor 2019 Rosalind Dixon https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Determinantes de la sentencia: Detención en flagrancia y prisión preventiva en México
La detención en flagrancia y la prisión preventiva son percibidas como el “pecado original” del sistema de justicia penal mexicano. Sin embargo, la investigación empírica sobre la relación entre ellas y sus consecuencias procesales es escasa. Es decir, se sabe poco en América Latina sobre si la detención predice la prisión preventiva y sobre el impacto específico de cada una de ellas en el resultado de un proceso penal. Utilizando una novedosa base de datos recopilada en el trabajo de campo realizado en el Estado de México entre los años 2010 y el 2014, examinamos si: (1) la detención en flagrancia está asociada a la prisión preventiva; y (2) si la detención en flagrancia y la prisión preventiva están asociadas a la forma en que termina un proceso. Contrario a nuestras expectativas, no encontramos evidencia alguna de la asociación del primer punto (1). Con respecto al segundo punto (2) la detención en flagrancia está asociada a una mayor probabilidad de condena mediante juicio abreviado y a una menor probabilidad de archivo. La prisión preventiva también predice una mayor probabilidad de condena en el juicio oral. Esto revela una imagen más compleja de la presentada sobre la detención en flagrancia y la prisión preventiva. En la parte final discutimos cómo se modifican y se confirman los hallazgos previos.
Derechos de autor 2020 Gustavo Fondevila, Miguel Quintana-Navarrete https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Acción y representación: indicadores de desempeño de la defensa en una muestra de audiencias de control de garantías en Colombia
Las reformas judiciales en América Latina han transformado la forma y el fondo de la administración penal. Sin embargo, poco se sabe a nivel empírico sobre la disposición de casos y acerca del accionar de los operadores de justicia. Este trabajo contribuye al debate sobre los estándares de calidad en el servicio de defensa, por medio del análisis de sus actuaciones en una muestra aleatoria de audiencias preliminares observadas en dos ciudades de Colombia (n=330). Se describe el tipo de asistencia legal de los imputados (pública o particular), así como cinco indicadores de desempeño del servicio: influencia (favorabilidad de la resolución); visibilidad (tiempo de intervención); especificidad (definición de solicitud); profundidad (número de argumentos utilizados); y controversia (uso de debate / apelación). Los resultados muestran que el desempeño de la defensa varía entre estas dimensiones propuestas y se hace menos influyente cuando se trata de crímenes violentos, y cuando sus actuaciones en audiencia son menos visibles, más específicas y menos controversiales. Es decir, que la adopción de las solicitudes de la defensa por parte de los jueces depende en parte de su desempeño profesional y de la estrategia de litigio (en particular, del tiempo usado en la argumentación, del formato de la solicitud elevada en audiencia, y del uso limitado de debates y apelaciones).
Derechos de autor 2020 Andrés F. Rengifo, Lina Marmolejo https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Pacigerancia: el valor jurídico de los acuerdos de paz en el derecho internacional
En el pasado, los procesos de paz entre un estado y un grupo armado irregular eran considerados un asunto interno, por lo cual el derecho internacional no los regulaba. En las últimas décadas dichos procesos han tenido una creciente dimensión internacional, debido, entre otras razones, al posible valor jurídico de los acuerdos de paz en el derecho internacional. Este artículo explora las categorías jurídicas existentes que pueden otorgarles fuerza vinculante a esos acuerdos en el ámbito internacional –un tratado internacional entre el Estado y el grupo insurgente, un tratado firmado por el Estado y terceros estados, un acuerdo especial humanitario, una resolución del Consejo de Seguridad de la ONU y una declaración unilateral del Estado–. Ante la incertidumbre acerca de los efectos de los instrumentos jurídicos actuales, el artículo plantea la noción de pacigerancia, que se basa en la lex pacificatoria y el ius post bellum, así como en la experiencia colombiana. La pacigerancia le concede al grupo insurgente la personalidad jurídica para negociar y firmar la paz con los mismos derechos y deberes que tiene el Estado, con el fin de que esos acuerdos de paz puedan ser entendidos como verdaderos tratados vinculantes.
Derechos de autor 2019 Rodrigo Uprimny Yepes, Diana Isabel Güiza Gómez https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
¿Qué es la Decisión Judicial? Notas sobre los estudios judiciales en América Latina
El objetivo de este ensayo es analizar los cambios en la visión sobre la decisión judicial en los últimos años en la literatura sobre comportamiento judicial en América Latina. El énfasis está en señalar que la decisión judicial se ha dejado de entender como una decisión unívoca que favorece a ciertos actores, para comenzar a ser concebida también como un proceso cognitivo producto de ideas jurídicas que se genera en un marco de instituciones formales e informales. Este proceso implica reconocer que el juez no sólo es un actor político, sino que, en su singularidad de ser abogado, su visión de los problemas jurídicos está condicionada por su formación, por su trayectoria profesional y por sus procesos de socialización.
Derechos de autor 2020 Josafat Cortez Salinas https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Confianza, apoyo a la democracia y corrupción: una mirada a la Corte Constitucional en la opinión pública colombiana
Aunque las altas cortes en América Latina han ganado en décadas recientes relevancia como actores políticos, son en realidad pocos los trabajos académicos que abordan la relación entre estos tribunales y la ciudadanía desde la perspectiva de la opinión pública. Este artículo avanza en esa dirección, al enfocarse en el caso de la Corte Constitucional de Colombia. ¿Qué factores explican la confianza de los colombianos en su tribunal constitucional? El análisis se basa en diez encuestas (muestra representativa a nivel nacional) realizadas entre los años 2005 y 2018. Con base en estos datos, muestro que el apoyo a la democracia y la confianza en la Corte van de la mano, y que esta relación positiva se mantiene a lo largo del tiempo. La corrupción, en cambio, afecta negativamente la confianza en ese alto tribunal constitucional. Este efecto negativo se ha hecho particularmente evidente en los años recientes.
Derechos de autor 2020 Sandra Botero https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Tortura en la guerra contra el narcotráfico en México, entre la militarización, el control político y el nuevo sistema de justicia penal
Con base en la Encuesta Nacional de Población Privada de la Libertad 20161, analizamos la probabilidad de que un recluso haya sido torturado en México al momento de su detención y antes de su presentación ante la justicia, en función de: a) la institución policial o militar que lo detuvo; b) el sistema de justicia que lo procesó; y c) el período de gobierno en que se realizó tal detención. Consideramos variables de control de nivel individual (edad y sexo) y situacional (tipo delictivo y resistencia a la detención). Al utilizar la técnica de regresión logística los resultados confirman una mayor probabilidad de ser torturado si la detención es realizada por miembros de la marina, seguida de cerca por el ejército, las policías estatales y por la policía federal. A su vez, la probabilidad de que un detenido haya sido torturado disminuye en el sistema de justicia penal acusatoria y durante los primeros años del gobierno de Enrique Peña Nieto (2013 - 2016). Estos resultados aportan evidencia para discutir el proceso de militarización de la seguridad pública en México.
Derechos de autor 2020 Carlos Silva Forné, Sergio Padilla Oñate https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
El sobre-uso de la prisión preventiva en tensión con las reformas judiciales y carcelarias en la República Dominicana
Desde 2003, la República Dominicana ha tenido un modelo judicial acusatorio y ha implementado también una de las reformas penitenciarias más ambiciosas de la región, basada en la rehabilitación y los principios de derechos humanos. Aunque estas reformas han mejorado las condiciones carcelarias y los procesos judiciales, el número de personas encarceladas casi se ha duplicado, pasando de 14.000 a más de 26.000. Este aumento se debe sobre todo al crecimiento de la tasa de prisión preventiva, a pesar de la disponibilidad de otras medidas de coerción. A partir de datos obtenidos de encuestas efectuadas a personas privadas de la libertad, de entrevistas y de datos oficiales, este artículo analiza los factores institucionales e individuales que podrían explicar la variación en la decisión de imponer o no la prisión preventiva. Varios factores jurídicos y extrajurídicos, destacados en otras investigaciones sobre la prisión preventiva, como el tipo de delito del que se acusa a la persona y el nivel educativo, no están asociados de manera significativa con las decisiones sobre prisión preventiva individual en la República Dominicana. Los hallazgos cuantitativos sugieren que son más importantes los factores sistémicos más amplios, en particular, los vacíos de capacidad institucional, la imposibilidad de conseguir la fianza, las decisiones de abogados y jueces con aversión al riesgo, y el populismo penal general. Esto indicaría que los creadores de políticas públicas deberían prestar mayor atención a la dinámica institucional y política, y menos a las desigualdades individuales de la población carcelaria, si quieren reducir el uso de la prisión preventiva.
Derechos de autor 2020 Jennifer Peirce https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
El regreso de la crimigración y el desvanecimiento del carácter humanista de la Ley de Migración Brasileña
La cuestión de criminalizar la irregularidad migratoria es uno de los temas que suscita debates importantes en el área de las leyes sobre migración. Brasil, después de la sanción de la Ley nº 13.445 de 2017 (Ley de Migración) optó por abolir la criminalización de la irregularidad migratoria (crimigración). Sin embargo, a través de actos normativos y de propuestas de cambios legislativos, el Estado brasileño ha buscado retroceder en el carácter humanista logrado en su momento por la Ley de Migración. Dada la realidad anterior, es necesario analizar las principales medidas administrativas y legislativas que vienen siendo utilizadas en Brasil para volver a realizar arrestos fundados en las irregularidades migratorias. Con base en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, en la Constitución brasileña y en la misma Ley nº 13.445 del 2017, este artículo pretende demostrar que regresar al esquema de criminalización es una medida inconvencional, inconstitucional e ilegal.
Derechos de autor 2020 Thiago Oliveira Moreira https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Alrededor del mundo, sujetos y entidades pertenecientes a los sectores públicos y privados están invocando la conciencia como base para objetar leyes o decisiones judiciales que confieren derechos reproductivos y LGBT a otras/os ciudadanas/os. Las objeciones de conciencia que se dan en el contexto de las “guerras cultures” respecto de derechos reproductivos y LGBT, difieren de las situaciones paradigmáticas en las que se conceden excepciones al cumplimiento de la ley donde alguien de una religión minoritaria busca observar un ritual religioso o vestirse conforme a su religión, en violación a leyes generalmente aplicables. En cambio, el otorgamiento de objeciones de conciencia que se da en el contexto de las “guerras culturales” puede causar daños significativos a terceros e imponer visiones tradicionales a ciudadanos/as, cuyos derechos han sido recientemente protegidos por la ley. La contribución de este trabajo es práctica y crítica. Por un lado, ofrecemos una guía para mostrar cómo el gobierno puede promover el pluralismo a través de proveer excepciones a la ley para objetores y al mismo tiempo protege a ciudadanos/as que pueden verse afectados/as. Por otro lado, consideramos que cuando el gobierno protege la conciencia en un marco que no preserva los derechos de otros/as ciudadanos/as, podría estar utilizando la objeción de conciencia para crear un orden jurídico de facto en favor de las creencias de los objetores.
excepciones a la ley por en razones religiosas
Derechos de autor 2020 Douglas NeJaime, Reva Siegel https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
La Aplicación de la Declaración de Cartagena sobre Refugiados para los Venezolanos en Brasil: un análisis del proceso de la toma de decisiones por el Comité Nacional para los Refugiados
Aunque la migración de venezolanos constituye uno de los más grandes desafíos que ha enfrentado Suramérica, el Comité Nacional para los Refugiados (CONARE) de Brasil tardó más de tres años para decidir si aplicaba o no la Declaración de Cartagena, con lo que mostró su continua reticencia a proporcionar protección internacional a los venezolanos migrantes, al mismo tiempo que se desarrollaron vías migratorias alternativas. CONARE es el principal tribunal que decide solicitudes de asilo en Brasil. Este artículo investiga la trayectoria seguida por su proceso decisorio y sus posibles consecuencias para los solicitantes de asilo. Aunque CONARE aplicó al final la Declaración de Cartagena a los casos de solicitantes de asilo venezolanos, la consideró subsidiaria a la Convención de 1951, con lo que decidió no aplicar el reconocimiento prima facie y mostró una intensa preocupación por los antecedentes penales de los solicitantes de asilo. Este estudio usa fuentes primarias, como documentos oficiales y diarios de campo, y fuentes secundarias, como informes de otros investigadores y otras organizaciones.
Derechos de autor 2020 Natalia Cintra de Oliveira Tavares, Vinicus Pureza Cabral https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Migración venezolana en Brasil: reflexiones a la luz de las regulaciones del Mercosur y la nueva ley de Inmigración
El crecimiento de la migración de ciudadanos de Venezuela a otros países de la región, como el Brasil, implica reflexiones acerca del uso y de la aplicación de la legislación que regula la libre circulación de trabajadores entre los países del Mercado Común del Sur (MERCOSUR). Cuando se analiza la historia del proceso de adhesión de Venezuela a esta organización, y cuando se considera la evolución del acervo normativo aplicable a la migración, se puede concluir que se ha presentado un retraso en la incorporación del marco regulatorio del MERCOSUR en la materia. Este retraso, unido a la suspensión de Venezuela como Estado miembro de esta organización, ha traído como consecuencia la reducción y el debilitamiento de los mecanismos de protección a los migrantes venezolanos. De otra parte, en Brasil, después de la entrada en vigor de la nueva ley de inmigración, un caso sobre la situación de los venezolanos ha sido objeto de decisión por parte del Supremo Tribunal Federal. Al decidir sobre este caso, la corte brasileña ha determinado mantener abierta la frontera entre los dos países, con el fin de garantizar la acción humanitaria para esta ola migratoria.
Derechos de autor 2020 Manuellita Hermes https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0
Corte Constitucional colombiana: ¿un escenario posible para el Experimentalismo Constitucional en materia migratoria?
Ante los análisis y reflexiones contrastantes sobre la gestión del fenómeno migratorio por parte de las autoridades del Estado colombiano y del desarrollo reciente del marco normativo en materia migratoria, la Corte Constitucional colombiana juega un papel clave en la comprensión de estas dinámicas complejas, de cara al futuro de la política migratoria. En este artículo se reflexiona sobre esto a partir del análisis de algunas de las sentencias más significativas de la Corte Constitucional colombiana en esta materia, con el fin de proponerlo como una clave de lectura de la jurisprudencia constitucional sobre el alcance de los derechos fundamentales de la población migrante en Colombia, especialmente de la proveniente de Venezuela.
Derechos de autor 2020 Carolina Moreno V., Gracy Pelacani https://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/4.0